Указом Президента Республики Беларусь от 24.05.2018 № 200 «О реструктуризации задолженности и прекращении обязательств» (далее — Указ № 200) устанавливается, что банки, ОАО «Банк развития Республики Беларусь» вправе в рамках реструктуризации задолженности по кредитным договорам приобретать в собственность акции (доли в уставных фондах) хозобществ без получения разрешения Нацбанка.

Документом определено, что в случае приобретения акций (долей в уставных фондах) хозобществ банки:

— осуществляют права и несут обязанности, установленные законодательством в отношении участников хозобществ, в том числе участвуют в управлении деятельностью хозобщества и в распределении его прибыли;

— могут отчуждать (передавать в залог) приобретенные акции (доли в уставных фондах) в порядке, установленном законодательными актами.

Изначально предлагалось установить механизм так называемой конвертации задолженности в капитал, тем не менее Указ № 200 урегулировал данную процедуру особым способом, чем породил дополнительные вопросы о последующей реализации механизма.

Отвечая на вопросы депутатов, первый вице-премьер Василий Матюшевский отметил, что многие предприятия накопили большие долги, и чтобы решить эту проблему правительство занимается созданием долгового рынка. В ближайшее время будет представлена концепция развития.

Редакция ФД попросила рассказать свое видение о предстоящем развитии идей Указа № 200 Лилию Коваль, вице-председателя Минского столичного союза предпринимателей и работодателей, члена ОКС Госкомимущества и Минэкономики.

— Лилия Ивановна, в последние годы Вы активно участвуете в подготовке нормативных правовых актов для развития бизнеса и было уже много разных инициатив разрубить узел проблемных долгов, в чем суть Указа № 200?

— Стоит отметить, что к принятию этого указа власти шли продолжительное время — документу уже более двух лет, а его подписание откладывалось из-за разных взглядов госорганов на проблему.

Согласно Указу № 200 банки вправе полностью или частично освободить организации-кредитополучатели от имущественной обязанности перед собой по погашению задолженности по кредитным договорам (под задолженностью по кредитным договорам для целей Указа № 200 понимается сумма обязательств в соответствии с кредитными договорами, заключенными с банками (по кредитам, процентам за пользование ими, иным обязательствам по кредитным договорам). При этом суммы задолженности по кредитным договорам списываются банками за счет специальных резервов на покрытие убытков по активам, подверженным кредитному риску. Суммы задолженности, по которой специальный резерв не сформирован, а также суммы задолженности по неуплаченным процентам, иным обязательствам по кредитным договорам, отраженные на балансовых счетах по учету начисленных и просроченных доходов, в порядке и сроки, установленные банками, относятся:

— либо на внереализационные расходы, учитываемые при налогообложении, на дату освобождения от имущественной обязанности;

— либо на расходы будущих периодов с последующим отнесением этих сумм на внереализационные расходы, учитываемые при налогообложении.

В то же время определено, что суммы уменьшения кредиторской задолженности при освобождении организаций-кредитополучателей от имущественной обязанности не включаются организациями-кредитополучателями в состав внереализационных доходов, учитываемых при налогообложении, и не учитываются при исчислении в бюджет части прибыли (дохода).

Отдельно оговорено, что при совершении сделок, предусматривающих уступку кредитором требования по кредитному договору другому лицу, допускается наличие разницы между суммой денежного обязательства должника и суммой встречного удовлетворения, предоставляемого первоначальному кредитору новым кредитором. При этом на такие сделки не распространяются требования законодательства, регулирующего финансирование под уступку денежного требования (факторинг). 

— Как все же разграничить факторинг и вводимый указом новый механизмо-инструмент?

Указ № 200 вносит изменение, которое банки и бизнес ждали давно, — он легализует уступку требований по кредитным сделкам с дисконтом, при этом прямо указывая, что такие сделки не являются факторинговыми.

То есть любое третье лицо сможет выкупить задолженность у банка с дисконтом, и такая сделка не будет признаваться факторингом, и, соответственно, не требуется наличия лицензии на осуществление банковской деятельности у цессионария. Ранее судебная практика исходила из того, что такие правоотношения являются факторингом, что препятствовало развитию этого инструмента.

Более того, Указ № 200 не регулирует допустимый размер дисконта и не устанавливает критерии для его определения. Таким образом, банк вправе самостоятельно установить критерии и согласовать с цессионарием условия уступки требования.

Хочу отдельно отметить, что с точки зрения законодательства все обеспечительные меры следуют за требованием, однако новый кредитор, не являющийся банком, будет иметь меньше возможностей для взыскания задолженности, чем банк.

В частности, если речь идет об обеспечении залогом, то реализация заложенного имущества путем его реализации по договору купли-продажи возможна без проведения публичных торгов только банком-залогодержателем, залогодателем или иным лицом, уполномоченным нотариально удостоверенным соглашением банка-залогодержателя с залогодателем, в случаях удовлетворения требований о погашении банковского кредита за счет заложенного имущества.

— Скажите, насколько оптимистично считать, что банки начнут массово прощать долги? Кажется ведь им тоже выгодно высвободить из-под обязательного резервирования свой капитал и заставить его работать, но до сих пор мы не сталкивались с подобным на практике.

— Указ № 200 наделяет банки правом полностью либо частично освободить кредитополучателей от имущественной обязанности перед собой по погашению задолженности по кредитным договорам. То есть Указ разрешил прощение долга между коммерческими организациями в банковской сфере при определенных условиях.

Прощение долга будет производиться в порядке, установленном локальными нормативными правовыми актами банка, на основании решений наблюдательного совета или общего собрания акционеров банка. Прощение долга допустимо только при отсутствии у кредитополучателя возможности исполнить свои обязательства.

При этом Указ не определяет, кто и на основании каких критериев устанавливает невозможность взыскания! Действующее законодательство предусматривает право банков простить долг при малозначительности его суммы. Малозначительной может быть признана сумма обязательств по кредитному договору меньшая, чем издержки по ее взысканию».

— Какие рамки и ограничения предусмотрены Указом № 200?

— Согласно п. 4 Положения реструктуризация возможна при соблюдении в совокупности следующих условий:

• стоимость чистых активов данного общества после реструктуризации задолженности будет равна или превысит минимальный размер уставного фонда, установленный для соответствующего вида хозобществ;

• стоимость долей в уставных фондах (сумма номинальных стоимостей акций), передаваемых в собственность Республики Беларусь и (или) административно- территориальной единицы либо банка, должна быть равна сумме реструктуризируемой задолженности или превышать ее. При этом доли в уставном фонде хозобщества передаются по стоимости, не превышающей действительную стоимость этих долей, рассчитанную в соответствии с законодательством о хозобществах, а акции — по номинальной стоимости;

• реструктуризация задолженности по платежам в бюджет осуществляется в пределах сумм, предусмотренных в республиканском (соответствующем местном) бюджете на приобретение акций (увеличение уставных фондов).

Решения о реструктуризации задолженности по платежам в бюджет принимаются:

• Совмином по согласованию с Президентом в отношении задолженности по платежам в республиканский бюджет;

• местными исполнительными и распорядительными органами в порядке, установленном местными Советами депутатов, в отношении задолженности по платежам в местные бюджеты.

Также определено, что в трехмесячный срок со дня вступления в силу решения о реструктуризации задолженности хозобщества Совмин, соответствующий местный исполнительный и распорядительный орган и (или) банк, а также хозобщество обеспечивают:

— увеличение уставного фонда хозобщества;

— передачу-прием соответствующих акций (долей в уставном фонде) в собственность Республики Беларусь и (или) административно-территориальной единицы либо банка;

— внесение необходимых изменений в учредительные и другие документы хозобщества;

— участие представителей государства (банка) в органах управления хозобщества.

Указ № 200 прямо не предусматривает возможность проведения зачета задолженности и стоимости акций (долей в уставном фонде). Без прямого разрешения такой зачет все еще запрещен Законом от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах».

Положение о реструктуризации задолженности по платежам в республиканский и местные бюджеты, по кредитным договорам и прощении долга в редакции указа предусматривает реструктуризацию по кредитным договорам путем увеличения уставного фонда хозяйственного общества в пределах имеющихся у него источников собственных средств с передачей акций (долей в уставном фонде) в собственность банка. При этом детально не определен механизм увеличения уставного фонда. «Данная норма представляется сложнореализуемой на практике, поскольку зачастую источников собственных средств у должников не будет хватать для увеличения уставного фонда до размеров, предусмотренных указом, которым установлено, что стоимость передаваемых акций или долей должна быть равна сумме реструктуризируемой задолженности или превышать ее.

Положение предусматривает реструктуризацию по кредитным договорам также путем передачи участниками хозяйственного общества акций или долей в уставном фонде в собственность банка. При этом предполагается, что для достижения целей указа №200 в данном случае задолженность должна быть переведена на таких участников – например, по договору перевода долга. Безусловно, последний из механизмов является наиболее интересным и может быть востребован, но порядок его применения, вероятно, потребует скрупулезной работы юристов для соблюдения всех требований законодательства.

— На что еще следует обратить внимание в Указе № 200?

— Указом № 200 внесены также дополнения и изменения в некоторые другие Указы Главы государства, в частности, в Указ Президента Республики Беларусь от 16.02.2004 № 88 «О реструктуризации задолженности хозяйственных обществ по платежам в республиканский и местные бюджеты и по кредитам, выданным государственными банками», который теперь получил другое название — «О реструктуризации задолженности по платежам в республиканский и местные бюджеты, по кредитным договорам и прощении долга».

Кроме того, документ дополнен Положением о реструктуризации задолженности по платежам в республиканский и местные бюджеты, по кредитным договорам и прощении долга (далее – Положение).

Под реструктуризацией задолженности в Положении понимается погашение задолженности хозобщества по платежам в бюджет, задолженности организации-кредитополучателя по кредитным договорам при отсутствии у них возможности погасить такую задолженность. В свою очередь, задолженность по кредитным договорам – это сумма обязательств в соответствии с кредитными договорами, заключенными с банками (по кредитам, процентам за пользование ими, иным обязательствам по кредитным договорам).

Определено, в частности, что реструктуризация задолженности может осуществляться:

1) по платежам в бюджет путем увеличения уставного фонда хозобщества в пределах имеющихся у него источников собственных средств с передачей акций (долей в уставном фонде) в собственность Республики Беларусь и (или) административно- территориальной единицы;

2) по кредитным договорам путем:

— увеличения уставного фонда хозобщества в пределах имеющихся у него источников собственных средств с передачей акций (долей в уставном фонде) в собственность банка;

— передачи участниками хозобщества акций (долей в уставном фонде) в собственность банка;

— частичного освобождения банком организации-кредитополучателя от имущественной обязанности по погашению задолженности по кредитным договорам.

При этом указывается, что реструктуризация задолженности по кредитным договорам может осуществляться любым из способов или одновременно несколькими способами, указанными выше. В Положении также определены случаи, когда при реструктуризации задолженности не применяются требования, установленные в п. 1.4 Указа Президента Республики Беларусь от 16.11.2006 № 677 «О некоторых вопросах распоряжения имуществом, находящимся в коммунальной собственности, и приобретения имущества в собственность административно- территориальных единиц».

Указом № 200 некоторые изменения внесены также в:

• Положение о внешних государственных займах и внешних займах, привлеченных под гарантии Правительства Республики Беларусь, утвержденное Указом Президента Республики Беларусь от 18.04.2006 № 252;

• Указ Президента Республики Беларусь от 04.07.2012 № 294 «О порядке распоряжения государственным имуществом»;

• Указ Президента Республики Беларусь от 23.03.2016 № 106 «О государственных программах и оказании государственной финансовой поддержки».

— Что будет происходить с разницей в подходах и разделением практики на работу с госпредприятиями и всеми остальными?

— Урегулирование долговых споров напрямую будет зависеть от практического применения нормативных актов, которые станут основой долгового рынка. Важно чтобы правила взыскания имели одинаковый подход к гос- и негос- должникам.

Судебная практика до последнего дня говорит нам, что госпредприятия находятся в особом, преференциальном положении.

Абсолютное большинство проблемных долгов, которые могут появиться в обороте, очевидно будут от предприятий, находящихся в стадии санации. С таких предприятий в защитный период взыскать долги нереально.